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          欧盟融合计划八(CP8)——商标使用标志是否构成注册标志“实质变更”情形的指南简介

          2021-03-26

            文/北京集佳知识产权代理有限公司 谭雅琦

           

            不少企业在申请注册商标后意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,都面临实际使用的标志与注册标志不完全一致的情形。根据国内《商标法》和《商标审查指南》的相关规定意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,注册商标需要改变其标志的意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,导致原注册商标的主要部分和显著特征发生变化意甲下注网站-授权官网,改变后的标志同原注册商标相比意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,易被认为不具有同一性,应当重新提出注册申请意甲下注网站-授权官网,且擅自改变的意甲下注网站-授权官网,限期改正后拒不履行的意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,依法予以撤销意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。但其中何谓“主要部分和显著特征发生变化”意甲下注网站-授权官网,在实践中并没有统一的意见意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,而个案判断意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。

            在欧盟的商标审查实践中意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,2015年12月意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,欧洲议会和理事会发布的《欧盟商标指令》第16条第(5)款亦对此作出了类似的规定,即商标在使用中与注册标志的某些要素不一致意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,但未改变注册标志显著特征的意甲下注网站-授权官网,无论该使用中的标志是否被同一所有人注册意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,亦可视为前述注册标志的使用。

            2020年10月意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,欧洲联盟知识产权网(EUIPN)【1】就商标使用标志是否构成注册标志“实质变更”情形达成了共同惯例的共识意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,并就此发布了欧盟融合计划第八个通用实践指南意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。该指南旨在协调欧盟各国和各地区知识产权局的实践,确定通用原则意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,增加审查员和商标申请人的透明度意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、法律确定性意甲下注网站-授权官网、一致性和可预测性意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,以评估何种情形的标志使用被认定为改变了注册商标的显著性意甲下注网站-授权官网,并在此方面提供指导意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。日前意甲下注网站-授权官网,该实践指南已于2021年1月15日正式生效意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。

            在指南中意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,关于使用标志是否视为注册商标的使用,提供了两步评估步骤。首先意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,判断注册标志中的主要显著部分和主要视觉部分(visually dominant elements)意甲下注网站-授权官网;其次意甲下注网站-授权官网,判断使用标志与注册标志的不同点,并评估相应的改变所带来的影响意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。

            为使指南更具参考性,指南依据标志要素的“增加”意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、“省略”意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、“特征的更改”以及“前述情形的组合”各类型意甲下注网站-授权官网,提供了对文字商标意甲下注网站-授权官网,纯图形商标和复合商标的显著性特征的影响的具体示例意甲下注网站-授权官网。

           

            一意甲下注网站-授权官网、标志要素的增加

            一般而言,当增加的要素为显著要素,与已注册标志相互作用,而使已注册标志不具有独立性时意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则视为显著要素变更意甲下注网站-授权官网,不能视为注册标志的使用意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,如以下示例中意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,虽然均增加了大鱼图形的设计意甲下注网站-授权官网,但对第一组而言,形成了“大鱼吃小鱼”的新的标识含义意甲下注网站-授权官网,因而改变了原标志的显著特征:

            ?示例一

            但若注册标识本身具有中等强度的显著性意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,在此基础上增加的为非显著要素意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则一般视为注册标识的使用意甲下注网站-授权官网,而不论这些元素在视觉上是否占据主要位置意甲下注网站-授权官网。若注册标识本身显著性即较弱,则其显著特征的改变则显得较为容易意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,即使增加弱显著性元素意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,也可能不被认定为注册标志的使用(如以下示例二中第六组)意甲下注网站-授权官网。例如:

            ?示例二

            二、标志要素的省略

            同标志要素的增加,标志要素的省略判断也主要分为显著要素的省略和非显著要素的省略意甲下注网站-授权官网。就显著要素的省略而言意甲下注网站-授权官网,则很大可能改变标志整体的显著性意甲下注网站-授权官网,因此构成实质变更意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。而仅在该显著要素因尺寸和/或位置的原因意甲下注网站-授权官网,而容易被消费者所忽略意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则相应的省略可被视为原注册标志的使用意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。如:

            ?示例三

            若注册标识本身具有中等强度的显著性意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,在此基础上省略的为非显著要素或弱显著要素意甲下注网站-授权官网,则一般视为注册标识的使用意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。但若省略的部分为主要视觉部分,或与注册标志中其他元素有相互作用的关联关系意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则其省略可能会造成显著部分的实质变更意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。如:

            ?示例四

            若注册标识本身即由较低显著性或缺乏显著性的要素组合而成意甲下注网站-授权官网,且这些要素的组合使整个标志可注册意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则省略这些要素中的一个或多个通骋饧紫伦⑼?授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网;崾抵矢谋渥⒉岜曛镜南灾?意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。如:

            ?示例五

            三意甲下注网站-授权官网、标志要素特征的更改

            (一)文字商标

            对于文字商标,标志要素特征的更改意甲下注网站-授权官网,包括字体、样式意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、大小、大小写意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、颜色或位置等。一般而言,只要该字样仍然可识别,就不会构成注册标志显著特征的实质变更。而若文字无法识别(如以下示例六第一组)意甲下注网站-授权官网,或由于位置等要素的改变意甲下注网站-授权官网,导致注册标志文字含义发生变化(如以下示例六第二组),或部分文字系由风格化的图形构成(如以下示例六第三、四组)意甲下注网站-授权官网,则前述情形的更改将不被视为注册标志的使用意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。具体情形示例如下:

            ?示例六

            (二)图形商标

            对于纯图形商标而言意甲下注网站-授权官网,显著性来源于特定形式中的图形要素意甲下注网站-授权官网。因此意甲下注网站-授权官网,对图形的更改很可能会改变注册标志的主要显著特征,除非它涉及的并非对标志显著性至关重要的特征(例如颜色意甲下注网站-授权官网,形状等)意甲下注网站-授权官网。但若颜色系构成显著特征的来源(如以下示例七第二组),则颜色的改变也将视为注册商标的实质变更意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。如果纯图形商标的显著性很低意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,则即使对商标进行很小的改动也可能导致其显著性的实质改变意甲下注网站-授权官网。

            ?示例七

            需要留意的是意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,对于黑白商标和彩色商标,更换颜色(如黑白更换为彩色意甲下注网站-授权官网,或彩色更换为黑白)意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,与国内的判断标准稍有不同意甲下注网站-授权官网。根据本指南,颜色更改是否构成注册标志的实质变更意甲下注网站-授权官网,判断标准仍主要取决于是否对注册标志的显著要素构成更改意甲下注网站-授权官网,换句话说意甲下注网站-授权官网,“颜色”是否为该注册标志的显著要素意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。如上述示例七中第二组意甲下注网站-授权官网,指定商品为第31类“香蕉”,因此意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,该注册标志中的“粉色”为该注册商标的主要显著部分,更改为其他颜色则构成实质变更,而如上述示例七中的第一意甲下注网站-授权官网、三组意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,颜色并非注册商标的主要显著部分,则可以在使用中更换标志的颜色意甲下注网站-授权官网。

            (三)组合商标

            文字和图形的组合商标意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,其某个要素的更改意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,同上述判断规则意甲下注网站-授权官网,亦需要考虑是否对主要显著部分进行了更改。一般来说意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,某要素对显著性的贡献越大,对该要素的改变就越有可能改变整个注册标志的显著性意甲下注网站-授权官网。

            ?示例八

            如上述示例,注册商标指定在第32类矿泉水商品上意甲下注网站-授权官网,相较而言,图形对指定商品具有一定暗示性意甲下注网站-授权官网,而显著性较弱意甲下注网站-授权官网。因此意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,文字部分“GERIVAN”为该注册商标的主要显著部分。第一组中的使用标志仅是对图形和文字的位置进行了调整意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,不影响文字部分的显著性意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。而第二组的使用标志对文字进行了拆分意甲下注网站-授权官网,形成了新的商业印象,故视为实质变更意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。

           

            四意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、各类型要素变更的组合

            除了上述提及的要素的增加意甲下注网站-授权官网、省略和特征更改以外意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,也有不少使用标志的更改系前述样式更改的组合意甲下注网站-授权官网。此种情况下意甲下注网站-授权官网,即分别遵循上述通用规则指南的原则进行判断即可。指南中简单给出了几项示例如下:

            ?示例九

            上述指南的发布,对于欧盟商标和欧盟成员国商标的审查实践具有重大意义意甲下注网站-授权官网,不仅商标权利人可以根据商标在使用过程中的演变意甲下注网站-授权官网,判断是否需重新申请注册商标,同时为权利人和审查员在异议、无效等反对程序中意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,审查异议人意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网、无效申请人的基础商标是否在指定商品上投入了有效使用意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,以判断基础商标的权利范围,以及在撤销程序中,判断被撤销商标是否在指定商品上进行了有效使用提供了较为明确的指引。此外意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,其中“是否构成主要部分和显著特征的实质变更”的判断思路意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网,亦对国内实践具有参考价值。

           

            注释

            【1】欧洲联盟知识产权网(EUIPN)汇集了欧盟各国家和地区知识产权局意甲下注网站-授权官网,欧盟知识产权局,国际合作伙伴等意甲下注网站-授权官网,以在欧盟建立更强大的知识产权网络意甲下注网站-授权官网,旨在加强欧盟知识产权局和欧盟各国家和地区知识产权局、国际合作伙伴间的合作意甲下注网站-授权官网,达成更多共识意甲下注网站-授权官网意甲下注网站-授权官网。

            

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